公示催告程序期间转让票据行为的效力认定/张丛书
作者:法律资料网 时间:2024-05-20 18:47:51 浏览:8866
来源:法律资料网
【案情】
2011年10月11日，宁波亚路公司开具收款人为奉化金属材料公司的银行承兑汇票一份，到期日为2012年4月11日。被告平湖五洲燃料有限公司持有的汇票背书显示，亚路公司→金属材料公司→上格公司→红宣公司→聚卿公司→明盛厂→协联公司→被告。背书转让日期均为空白。原告绍兴华茂化纤有限公司以涉案汇票遗失为由向浙江省奉化市人民法院申请公示催告。公示催告期间，被告背书获得涉案汇票，并申报权利。奉化法院裁定终结公示催告程序。原告向宁波市江东区人民法院提起票据纠纷之诉，要求返还汇票。
【分歧】
本案争议的焦点是：被告在公示催告期间受让票据权利的行为是否有效。第一种意见认为，根据民事诉讼法第一百九十七条的规定，公示催告期间，转让票据权利的行为无效。第二种意见认为，公示催告程序非因作出除权判决而终结时，在此期间转让的票据行为有效，不产生公示催告程序的约束力。
【评析】
笔者同意第二种意见。
终结公示催告程序，除无利害关系人申报或申报权利被驳回，法院根据申请人的申请，作出除权判决，宣告票据无效而终结公示催告程序外，还有以下几种情形：利害关系人在公示催告期间向法院申报权利，法院核查该票据与申请人申请公示催告的票据一致的；利害关系人在申报期届满后，在除权判决作出之前申报权利，法院核查该票据与申请人申请公示催告的票据一致的；公示催告期间，申请人申请撤回；公示催告期间届满，申请人未申请法院作出除权判决。
民事诉讼法仅规定在无利害关系人申报或申报权利被驳回，法院根据申请人的申请，作出除权判决的公示催告程序终结的效力，即票据被宣告无效，公告该判决，并通知支付人，自公告之日起，申请人有权向支付人请求支付。而对于另外四种公示催告程序终结的情形，民事诉讼法并未规定其将产生何种法律效力。在实践中，因票据具有很强的流通性，利害关系人很可能在公示催告期间善意取得票据，并由于法院受理公示催告申请后会通知支付人停止支付致使无法承兑或办理贴现而知晓公示催告，进而向法院申报权利，如本案所涉情形，从而引起民事纠纷。
坚持第二种意见，则能在法律未作明确规定的情况下保护基于合法的基础关系且支付了相应合理对价的善意取得票据的利害关系人的权利，使其免于遭受等同于重大过失、无对价关系、欺诈、盗窃或胁迫手段取得票据的法律后果。倘若按第一种意见，票据未作除权判决，而公示催告期间的转让行为皆认定无效，利害关系人难以对抗申请人的返还票据请求权，更不能行使付款请求权和追索权等票据权利。留给利害关系人的救济途径，只剩下向前手背书人提起违约之诉，作为票据制度基石的流通安全与信用体系亦将受损。
（作者单位：浙江省宁波市中级人民法院）
昆明五华高新技术产业开发区暂行规定
云南省人民政府
昆明五华高新技术产业开发区暂行规定
云南省人民政府
第一条 为扶持昆明五华高新技术产业开发区的建设，促进科技与经济结合，充分利用高新技术成果开发云南优势资源，推动高新技术产业的发展，特制定本规定。
第二条 昆明五华高新技术产业开发区（以下简称开发区）建设在昆明市西北部，规划面积为10平方公里，第一期开发面积为3．3平方公里。开发区的具体范围，由昆明市人民政府规划。
第三条 省设立昆明五华高新技术产业开发区领导小组（以下简称领导小组），是开发区的宏观决策机构，负责审定开发区的发展规划及重大政策，指导开发区的各项工作，监督开发区的发展方向，协调发展中的重大关系问题。
昆明五华高新技术产业开发区管理委员会（以下简称管委会）为昆明市政府的派出机构，业力上归口省科委指导，管委会是开发区的常设机构，负责贯彻执行领导小组的决定和上级有关的各项方针、政策，拟定开发区的发展规划，批准进入开发区的高新技术企业，制定并实施年度计划
及统筹管理日常工作。五华区政府负责协调区内有关方面的关系。
第四条 本规定适用于经认定的以研究、开发高技术、新技术及其产品为重点的高新技术企业，主要技术领域包括：新材料技术、生物技术、微电子和计算机应用技术，以及可提高云南省资源深度开发能力的其它高新技术。
高新技术及其产品的范围和高新技术企业的认定标准、认定程序由云南省科委制定。
第五条 开发区的高新技术企业，经管委会认定批准后，按国家有关规定，到工商行政管理部门和税务部门登记。
第六条 对开发区内的高新技术企业，实行下列减征或免征税费的优惠：
1．开发区内的高新技术企业试制、试产的列入省级试制、试产计划的新产品，经省科委或省经委确认，省税务局批准后，二年内减征或免征产品税或增值税。科研中试、小试产品，享受现行有关优惠待遇后，按规定纳税仍有困难的，除税法规定不能减免税的产品外，可按税收管理体
制的规定，报经批准后给阳减征或免征产品税、增值税照顾。
2．新办高新技术企业自投产经营之日起，三年内免缴所得税，第四年至第六年，缴纳7．5％，第七年及其以后缴纳15％。当年出口产品产值占总产值40％以上的高新技术企业，三年内免缴所得税，第四年至第六年缴纳5％，第七年及其以后缴纳10％。
3．征用开发区内的土地，免交城市基础配套费。以自筹资金建盖生产经营性用房，按投资方向调节税规定执行。
4、奖金税按国务院、财政部、国家税务局和省政府的有关规定执行。
第七条 所有减免的税费作为“国家扶持基金”，免交“国家能源交通重点建设基金”和“国家预算调节基金”。此项基金由企业用于归还基本建设贷款、技术改造贷款和开发新技术、新产品，发展生产，不得用于集体福利和职工分配。
第八条 开发区内高新技术企业开发的新产品，其临时价格或试销价格，属于国家定价范围的，按规定报批；属省定价范围的，应经省物价局批准；属其他定价范围内的，企业可以根据生产成本，参照有关商品的价格自行定价销售。
第九条 开发区内高新技术企业的生产、经营性基本建设项目，按照统一规划安排建设，基建规模指标由省计委单列下达，管委会统筹安排，并简化审批手续优先安排施工。
第十条 开发区内高新技术企业为生产出口产品而进口的原材料和零部件，免领进口许可证，海关凭有进出口经营权的企业签订的合同以及省经贸厅的批准文件办理有关进出口手续。
经海关批准，开发区内可设立保税仓库、保税工厂，海关按照进料加工有关规定，对进口的原材料和零部件进行监管，按实际加工出口数量，免征进口联税和进口环节产品税或增值税，出口产品免征出口关税。保税货物转为内销，必须经原审批部门和海关许可，并照章纳税。属于国家
限制进口或者实行进口许可证管理的产品，需按国家有关规定补办进口批件或进口许可证。
根据需要，海关可在开发区内设置机构或派驻监管小组，对开发区进出口货物进行监管。
第十一条 开发区内高新技术企业产品出口所创外汇，三年内地方政府留成部分全部留给企业；从第四年起，地方政府和创汇企业二八分成。上述留成外汇由企业自主使用。
第十二条 开发区内对外经济技术交流和产品进出口业务较多的高新技术企业，其商务、技术人员一年内多次出国的，按国办发〔1990〕9号文和省政府有关贯彻意见执行。
第十三条 银行对开发区内的高新技术企业予以贷款支持，其贷款指标按项目实行专项安排。省、市、区财政部门和省科委每年拨出一定经费作为高新技术开发项目的垫息，扶持高新技术企业的发展。对外向型的高新技术企业，优先提供外汇贷款。
开发区内的高新技术企业使用自筹资金进行基本建设，不受存足半年才能使用等限制。
经人民银行批准，高新技术企业可以向社会发行股票、债券。
第十四条 鼓励和支持昆明市辖四区的科研单位、大专院校和企业中的科技人员以兼职、代调、停薪留职、带薪留职等形式进入开发区兴办、领办、承包高新技术企业或任职，有关手续按现竺规定办理。有关部门要统筹安排，积极支持，提供方便。需调入的人员，按人事管理权限和报
批程序审批。
第十五条 允许高新技术企业在符合人才合理流向的原则下招聘大专毕业生、研究生、留学生和其他科技人员，需要解决人员编制和工资指标的，经开发区管委会审核后，向省人事厅、省劳动厅申请。
开发区可聘请国外专家到开发区工作，积极引进国外智力，具体办法按有关引进国外智力的规定执行。
第十六条 欢迎省内外企事业单位到开发区新办高新技术企业，特别是开发性的高新技术产业，并享受本规定有关政策优惠。欢迎外商和港、澳、台商到开发区举办独资、合资、合作经营的高薪技术企业，享受《国务院关于鼓励外商投资的规定》及《云南省关于鼓励外商投资的规定》
的一切优惠待遇。
第十七条 不在开发区内但在昆明市辖区内的科研单位、大专院校、企事业单位，可在本单位内新办高新技术企业；原有企业如生产高新技术产品，并对高新技术产品实行单独管理、经济独立核算的，经管委会批准，在开发区内设立窗口后，上述新办高新技术企业和原有企业的高新技
术产品部分也可享受本规定的有关优惠政策。
第十八条 根据工作需要，省、市、区有关部门可在开发区内设立工商、税务、金融、保险等机构，负责开发区内的相关业务工作。
第十九条 管委会可以根据本规定制定实施办法和单项规定。
第二十条 本规定由云南省科委负责解释。
第二十一条 本规定自省政府批准之日起施行。
1991年2月2日
行使“代位权”的法律分析
刘亚利
代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人以自己的名义代位行使债务人的债权的权利，是基于债权人的债权保全权能而产生的一项从权利，代位权成立的前提是债权人与债务人的合法、有效、确定的债权债务关系。已经仲裁机构或人民法院生效裁判确认的债权，毫无疑问是合法、有效、确定的，债权人可直接向人民法院提起代位权诉讼。
合同法规定债权人行使代位权的请求数额超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持，应告知其向有管辖权的人民法院起诉，这样一来，债务人的债权将一分为二，其对债权人所负债务的一部分由债权人行使权利，超过该部分的才归债务人自己行使权利，如此规定有违诉讼经济及一事不再理原则，不仅增加诉讼成本，且极可能造成对同一事实，人民法院作出不一致甚至相反的判决。债权人代位行使的是债务人的权利，不应因债务人对债权人所负债务而人为的将债权割裂开来，徒增当事人的讼累。建议将代位权的请求数额界定为次债务人对债务人所负债务额，这就步及到代位权的效力，合同法规定，代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。从积极的一面看，此项规定将代位权的法律后果直接归属于债权人，解决了社会上大量存在的三角债的问题。防止了因债务人怠于行使权利对债权人造成的损害。从消极的一面看，若次债务人的信誉、财产状况、履行能力尚不如债务人，法院对其作出的履行债务的判决根本无法执行，这种情况下，将代位权的后果直接归属于债权人是否公平呢？不论债权人同意与否，其行使代位权的后果将是其与债务人间债权债务关系的消灭，次债务人不能履行债务将意味着自己债权的落空，债权人一千个不同意，也不能再转而向债务人主张权利，这一对传统代位权理论的突破对债权人而言福耶祸耶？对债务人特别是恶意逃债的债务人而言呢？其弊端是显而易见的，基于以上规定，债务人轻而易举地将其本应对债权人承担的义务转嫁到履行能力更差的次债务人身上，从而合法地达到逃债的目的。而在此前要求债权人对次债务人的履行能力有非常周密发解未免过于苛求，况且市场经济条件下一切都在变化中，要债权人承担本应由债务人承担的次债务人不能履行致使债权落空的风险，于理于法都说不通，也违背了债的保全的基本价值。立法者从良好的主观愿望出发：次债务人积极履行债务，债权人及时得到清偿，当然再好不过。而出现上述情况显然始料未及，陷债权人于非常不利的境地，违背了立法初衷。在债权人对次债务人的情况没有充足的了解和把握时，将不敢贸然主张代位权从而使该制度形同虚设。根据合同相对性原则，建议将代位权行使的法律后果“还”给债务人，毕竟债权人与次债务人间不存在直接的权利义务关系。代位权只是保全债权的一种方式，不能等同于债的转移。债务的转移依法应经债权人同意，代位权行使的后果直接归属于债权人也须事先征得债权人同意，才能充分体现法理的一致性，这并不意味着债权人不能直接受领代位诉讼取得的财产，当次债务人足额履行清偿义务后，人民法院可强制将属于债权人的债权部分提存，交给债权人抵偿债务人的所负债务。超出债权人代位请求的数额部分仍由债务人受领。次债务人不能履行债务时，债务人所负债务不因代位权的行使而消灭。代位权诉讼的后果归属于债务人将能避免债权人的尴尬。以上是债务人怠于行使债权的情况，若债务人死亡，没有遗产或遗产不足清偿债务，没有继受人或继受人怠于行使权利的，债权人能否对次债务人提起代位诉讼？应该是可以的，根据债的保全理论，债的保全权能依附于债的自身，债务人死亡，并不引起债的消灭，对次债务人享有到期债权，若其继受人怠于行使权利，则债权人可经行向次债务人行使代位请求权，但须提供证据证明其与债务人、债务人与次债务人间存在真实、合法、确定的债权债务关系。
北安市人民法院 刘亚利
